14萬億大消息！私募備案新規來了

随著(zhe)私募行業(yè)日益發展壯大，中國(guó)證券投資基金業(yè)協會(huì)（以下(xià)簡稱“協會(huì)”）适時對私募投資基金備案規則進行了修訂。時隔近兩年(nián)，今日協會(huì)發布了《私募投資基金備案須知（更新版）》（以下(xià)簡稱“《備案須知（2019版）》”）。

與2018年(nián)初發布的上(shàng)一(yī)版須知相(xiàng)比，《備案須知（2019版）》的各項規定更加全面、細化和明确。根據基金君梳理，主要變動内容如下(xià)：

1、進一(yī)步明晰私募基金的外延邊界

2、厘清管理人、托管人職責

3、重申合格投資者要求

4、明确募集完畢概念

5、規範基金封閉運作及例外情形

6、設置基金存續期限要求

7、細化投資運作要求

8、從(cóng)嚴規範關聯交易

9、差異化不同類型基金備案要求

10、按照(zhào)“新老劃斷”原則設置了過渡期

協會(huì)表示，修訂備案須知，主要是為(wèi)了全面有效地解決私募基金在募集、投資、治理等環節中的老問題：一(yī)是仍有私募基金采用剛性回購、差額補足等形式變相(xiàng)從(cóng)事(shì)“僞私募”活動；二是利用協會(huì)備案作為(wèi)私募基金的合規性背書，先備後募、備少募多(duō)的現象依然存在且有普遍化趨勢；三是通(tōng)過關聯交易進行利益輸送問題突出。

同時，新情況、新形态、新風險不斷湧現：一(yī)是P2P等跨行業(yè)類金融風險向私募基金傳導和擠壓，面臨巨大外溢性風險敞口；二是私募行業(yè)通(tōng)道化現象加劇；三是私募基金“老殼新用”等規避監管要求情形多(duō)有發生(shēng)。此外在資管新規的規範下(xià)，備案須知亟需進一(yī)步細化和完善。

基金君從(cóng)接近協會(huì)人士處了解到(dào)，發布《備案須知（2019版）》，并不意味著(zhe)協會(huì)收緊私募基金登記備案，相(xiàng)反，拒絕“僞私募”、規範行業(yè)不合規行為(wèi)，正是為(wèi)了正本清源，回歸基金法本源，營造私募行業(yè)發展的良好氛圍。

截至2019年(nián)11月(yuè)底，在協會(huì)備案的私募基金規模達到(dào)13.74萬億元。其中私募證券投資基金2.45萬億元，私募股權投資基金8.57萬億元，創業(yè)投資基金1.14萬億元，其他私募基金1.59萬億元，私募資産配置基金5.36億元。

1、哪些私募不屬于私募基金備案範圍？

私募基金不應是借（存）貸活動。目前，市(shì)場上(shàng)仍存在不少“僞私募”，《備案須知（2019版）》以負面清單的形式，從(cóng)“不屬于私募基金範圍”的角度對私募基金的外延邊界進一(yī)步明确細化。

五類不屬于私募基金備案範圍的情形：

1、變相(xiàng)從(cóng)事(shì)金融機(jī)構信（存）貸業(yè)務的，或直接投向金融機(jī)構信貸資産；

2、從(cóng)事(shì)經常性、經營性民(mín)間借貸活動，包括但不限于通(tōng)過委托貸款、信托貸款等方式從(cóng)事(shì)上(shàng)述活動；

3、私募投資基金通(tōng)過設置無條件(jiàn)剛性回購安排變相(xiàng)從(cóng)事(shì)借（存）貸活動，基金收益不與投資标的的經營業(yè)績或收益挂鈎；

4、投向保理資産、融資租賃資産、典當資産等與私募投資基金相(xiàng)沖突業(yè)務的資産、股權或收（受）益權；

5、通(tōng)過投資合夥企業(yè)、公司、資産管理産品（含私募投資基金）等方式間接或變相(xiàng)從(cóng)事(shì)上(shàng)述活動。

協會(huì)表示，私募投資基金投向債券、收（受）益權、不良資産等特殊标的的相(xiàng)關要求，另行規定。

2、明确管理人、托管人職責

為(wèi)優化私募行業(yè)生(shēng)态，避免管理人職責失位，更好地發揮托管作用，《備案須知（2019版）》對于管理人、托管人的職責進行了明确。

管理人：應當遵循專業(yè)化運營原則，不得從(cóng)事(shì)與私募基金有利益沖突的業(yè)務；應當按照(zhào)誠實信用、勤勉盡責原則履行受托管理職責，不得将受托人責任轉委托；私募投資基金的管理人不得超過一(yī)家。

托管人：應履行《基金法》法定職責，不得通(tōng)過合同約定免除法定職責；在管理人發生(shēng)異常且無法履行管理職責時，應按照(zhào)法律法規及合同約定履行托管責任，維護投資者合法權益；在監督管理人的投資運作過程中，發現管理人的投資或清算(suàn)指令違反法律法規、自(zì)律規則及合同約定的，應拒絕執行，并向證監會(huì)和協會(huì)報(bào)告。

對于托管的私募投資基金，須知特别提出，托管人應當持續監督私募基金與特殊目的載體的資金流，事(shì)前掌握資金劃轉路(lù)徑，事(shì)後獲取并保管資金劃轉及投資憑證。同時管理人應當及時将投資憑證交付托管人。

3、清晰界定何為(wèi)“募集完畢”

根據現有規定，管理人應在募集完畢後的20個(gè)工(gōng)作日内通(tōng)過AMBERS系統申請私募投資基金備案。

針對目前管理人利用備案進行增信後再大規模募資的普遍性問題，《備案須知（2019版）》對“募集完畢”概念進行了明确說明：

1、已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相(xiàng)應認購款已進入基金托管賬戶（基金财産賬戶）；

2、已認繳公司型或合夥型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合夥協議并進行工(gōng)商确權登記，均已完成不低(dī)于100萬元首輪實繳出資且實繳資金已進入基金财産賬戶。

協會(huì)重申，管理人應當在私募基金對外募集完畢後再向協會(huì)備案，避免“備小(xiǎo)募大”、“先備後募”的情形發生(shēng)。

同時在備案完成前，私募投資基金可以以現金管理為(wèi)目的開(kāi)展臨時投資，投資于銀(yín)行活期存款、國(guó)債、央行票據、貨币基金等現金管理工(gōng)具。

4、規範封閉運作，明确擴募條件(jiàn)

《備案須知（2019版）》明确，私募股權投資基金（含創業(yè)投資基金，下(xià)同）和私募配置基金應當封閉運作，備案完成後不得開(kāi)放(fàng)認/申購（認繳）和贖回（退出）。基金封閉運作期間的分紅(hóng)、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換及基金份額轉讓不在此列。

不過，考慮到(dào)大型股權基金的實際運作需要，參考境外普遍做法，結合行業(yè)意見(jiàn)，協會(huì)規定了附條件(jiàn)的例外情形，即同時滿足相(xiàng)關條件(jiàn)的私募基金，備案通(tōng)過後可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過備案時認繳出資額的3倍。

擴募條件(jiàn)如下(xià)：1、基金的組織形式為(wèi)公司型或合夥型；2、基金由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管；3、基金處在合同約定的投資期内；4、基金進行組合投資，投資于單一(yī)标的的資金不超過基金最終認繳出資總額的50%；5、經全體投資人一(yī)緻同意或認可的決策機(jī)制決策通(tōng)過。

5、設置基金存續期要求，不少于5年(nián)

《備案須知（2019版）》明确，私募投資基金應當約定明确的存續期。

對于私募股權投資基金和私募資産配置基金，約定的存續期不得少于5年(nián)，鼓勵管理人設立存續期在7年(nián)及以上(shàng)的私募股權投資基金。

協會(huì)表示，這一(yī)要求主要是為(wèi)了促進長(cháng)期資本的形成，同時考慮到(dào)短期線的私募基金存在較大名股實債、名基實貸的可能(néng)。

需要說明的是，存續期限要求是針對在基金合同中事(shì)前約定的基金存續期，與實操中因項目無法如期退出等的展期和觸及止損線等的提前清算(suàn)不相(xiàng)沖突。

6、明令禁止剛兌、資金池、投資單元

從(cóng)規範性角度，《備案須知（2019版）》提出禁止管理人剛性兌付、禁止開(kāi)展資金池業(yè)務、禁止設立投資單元的要求。與其他資管産品監管要求趨于一(yī)緻，在政策層面消除套利空間。

禁止剛性兌付：管理人及其實際控制人、股東、關聯方及募集機(jī)構不得向投資者承諾最低(dī)收益、承諾本金不受損失或限定損失金額和比例。

禁止資金池：管理人應當做到(dào)每隻私募投資基金的資金單獨管理、單獨建賬、單獨核算(suàn)，不得開(kāi)展或參與任何形式的“資金池”業(yè)務，不得存在短募長(cháng)投、期限錯(cuò)配、分離定價、滾動發行、集合運作等違規操作。

禁止投資單元：管理人不得在私募投資基金内部設立由不同投資者參與并投向不同資産的投資單元/子份額，規避備案義務，不公平對待投資者。

7、從(cóng)嚴規範關聯交易

關聯交易是指，私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一(yī)實控人下(xià)的其他管理人管理的私募投資基金，或者與上(shàng)述主體有其他重大利害關系的關聯方發生(shēng)的交易行為(wèi)。

近年(nián)來，部分風險事(shì)件(jiàn)暴露出私募基金通(tōng)過關聯交易進行“自(zì)融”成為(wèi)集團化管理人的常見(jiàn)現象。《備案須知（2019版）》明确，私募投資基金進行關聯交易的，應當防範利益沖突，遵循投資者利益優先原則和平等自(zì)願、等價有償原則。

須知規定，管理人不得隐瞞關聯關系或将關聯交易非關聯化，不得以私募投資基金的财産與關聯方進行利益輸送、内幕交易和操縱市(shì)場的違法違規活動。

私募投資基金進行關聯交易的，應當在基金合同中明确約定涉及關聯交易的事(shì)前、事(shì)中信披安排及針對關聯交易的特殊決策機(jī)制和回避安排等。

管理人應當在私募投資基金備案時提交證明底層資産估值公允的材料（如有）、有效實施的關聯交易風控機(jī)制、不損害投資者合法權益的承諾函等相(xiàng)關文件(jiàn)。

8、規範私募證券投資“安全墊”行為(wèi)

考慮到(dào)不同類型基金投資标的的特點，《備案須知（2019版）》還(hái)針對不同類别的基金作出了差異化規定。

對于私募證券投資基金，須知規定，業(yè)績報(bào)酬提取應當與私募證券投資基金的存續期限、收益分配和投資運作特征相(xiàng)匹配，單隻私募證券投資基金隻能(néng)采取一(yī)種業(yè)績報(bào)酬提取方法，保證公平對待投資者。

業(yè)績報(bào)酬提取比例不得超過業(yè)績報(bào)酬計提基準以上(shàng)投資收益的60%。同時，連續兩次計提業(yè)績報(bào)酬的間隔期不應短于3個(gè)月(yuè)，鼓勵管理人采用不短于6個(gè)月(yuè)的間隔期。不過，管理人在投資者贖回基金份額時或在基金清算(suàn)時計提業(yè)績報(bào)酬的，不受上(shàng)述間隔期限制。

在開(kāi)放(fàng)要求和投資者贖回限制方面，須知規定管理人應統籌考慮設置匹配的開(kāi)放(fàng)期，強化對投資者短期申贖行為(wèi)的管理。

9、防範股權基金中的平行基金利益沖突

對于私募股權投資基金，《備案須知（2019版）》規定，管理人應當公平地對待所管理的不同私募投資基金财産，有效防範私募投資基金之間的利益輸送和利益沖突，不得在不同私募投資基金之間轉移收益或虧損。

在已設立的私募股權投資基金尚未完成認繳規模70%的投資（包括為(wèi)支付基金稅費(fèi)的合理預留）之前，除非經全體投資者一(yī)緻同意或認可的決策機(jī)制決策通(tōng)過，管理人不得設立與前述基金的投資策略、投資範圍、投資階段均實質相(xiàng)同的新基金。

10、設置過渡期保證平穩過渡

協會(huì)表示，由于此次新增條款較多(duō)，為(wèi)确保平穩過渡，按照(zhào)“新老劃斷”原則設置了過渡期。

《備案須知（2019版）》發布前已經進行募集但還(hái)未備案的私募基金，其過渡期自(zì)發布之日起至2020年(nián)4月(yuè)1日，可以按照(zhào)發布前相(xiàng)關要求進行備案；之後不再辦理不符合須知要求的新增和在審備案申請。

對于前期已備案的從(cóng)事(shì)非投資業(yè)務的私募基金，即須知中不符合“基金”本質活動的僞私募，為(wèi)避免“一(yī)刀切”造成集中兌付風險，給出過渡期到(dào)2020年(nián)9月(yuè)1日，之後不得新增募集規模，不得新增投資，到(dào)期後應進行清算(suàn)，原則上(shàng)不得展期。

來源：中國(guó)基金報(bào)